Для производителей, участвующих в государственных и муниципальных закупках, наличие документов, подтверждающих происхождение продукции, является обязательным условием применения национального режима. Отсутствие сведений о продукции в реестрах Минпромторга (в соответствии с ПП №878 или №719) или неподтверждение требований к локализации фактически исключает возможность ссылаться на предусмотренные законодательством преференции.

Практика антимонопольных органов исходит из того, что заказчик при применении ограничений и преференций вправе учитывать только следующие сведения:

• Представленные в установленной закупочной документацией форме;
• Подтвержденные документально;
• Соответствующие требованиям нормативных правовых актов (пп №878, №719 и др.).

Наличие фактического производства на территории Российской Федерации без внесения записи в соответствующий реестр не является основанием для применения национального режима.

Судебная и административная практика: примеры

Пример 1. Жалоба на действия заказчика признана необоснованной

Управлением ФАС по Республике Башкортостан рассмотрена жалоба участника закупки на неправомерное, по мнению заявителя, отклонение заявки. В ходе рассмотрения комиссия ФАС установила, что заказчик действовал строго в соответствии с требованиями закупочной документации и Федерального закона № 44-ФЗ. Оценка заявок производилась исключительно на основании представленных документов. Заявитель не смог документально подтвердить доводы, изложенные в жалобе. В удовлетворении жалобы отказано, действия заказчика признаны правомерными.

Данный случай демонстрирует, что антимонопольный орган не обладает полномочиями по восполнению отсутствующих в заявке документов или исправлению допущенных участником недостатков.

Пример 2. Неверное определение победителя при применении национального режима

Заказчиком установлено ограничение на допуск импортных товаров. Победителем закупки предложена продукция российского происхождения, в подтверждение чего представлен номер реестровой записи. Однако в ходе рассмотрения установлено, что характеристики предложенной продукции не соответствовали условиям закупки. ФАС указала, что наличие реестровой записи не освобождает участника от обязанности соблюдать все требования закупочной документации. Заявка, не соответствующая таким требованиям, подлежит отклонению.

Пример 3. Указание номера записи из неверного реестра

При проведении закупки радиоэлектронной продукции с применением национального режима победитель в составе заявки указал номер записи из Единого реестра российской радиоэлектронной продукции (ПП №878). ФАС признала это ошибкой, указав, что для подтверждения страны происхождения товара в данной закупке требовалось использование записи из реестра промышленной продукции, порядок ведения которого установлен ПП №719. Использование ненадлежащего реестра не позволяет считать страну происхождения товара подтвержденной в установленном порядке.

Ошибки заказчиков как предмет жалоб

Обзоры практики ФАС России свидетельствуют, что нарушения допускаются и со стороны заказчиков. К числу наиболее распространенных относятся:

• Формирование противоречивых требований в закупочной документации;
• Установление избыточных квалификационных требований;
• Необоснованное отклонение заявок участников;
• Неправильное применение правил национального режима.

ФАС удовлетворяет жалобы участников в случаях, когда доводы заявителя подтверждены документально и основаны на нормах законодательства. Формальные заявления о «несправедливости» или ошибочности решения заказчика без ссылок на конкретные нарушения закона не являются основанием для удовлетворения жалобы.

Риски производителей, продукция которых не включена в реестры

Риск 1. Отклонение заявки на этапе рассмотрения
Отсутствие в заявке сведений о включении продукции в реестр или документов, подтверждающих локализацию, является основанием для отклонения такой заявки заказчиком. Оспаривание данного решения возможно, однако для удовлетворения жалобы требуется предоставление доказательств нарушения заказчиком норм законодательства.

Риск 2. Отказ от заключения контракта
Отсутствие обязательных документов, предусмотренных закупочной документацией (сведений из реестра, сертификатов, деклараций соответствия), может служить основанием для признания участника уклонившимся от заключения контракта в соответствии с нормами Федерального закона № 44-ФЗ.

Риск 3. Низкая вероятность удовлетворения жалобы
Анализ судебной и административной практики показывает, что действия заказчиков, документально обоснованные и соответствующие закону, поддерживаются ФАС и судами. Для успешного оспаривания таких действий необходимо предоставление доказательств существенного нарушения закона со стороны заказчика.

Рекомендации

Производителям, планирующим участие в государственных и муниципальных закупках, целесообразно:

1. Проверить наличие продукции в соответствующем реестре Минпромторга (ПП №719 или №878) до подачи заявки.
2. Обеспечить соответствие характеристик предлагаемой продукции требованиям закупочной документации.
3. При внесении изменений в состав изделия или технологию производства своевременно актуализировать данные в реестре.
4. В случае возникновения споров с заказчиком формировать правовую позицию на основе документально подтвержденных фактов и норм законодательства.

Для производителей, находящихся на этапе подготовки к участию в закупках или столкнувшихся с отказом во включении продукции в реестры, у нас есть возможность получения бесплатной консультации. В ходе консультации проводится анализ исходных данных, оценка готовности продукции к включению в реестры и предварительная оценка рисков при участии в закупочных процедурах.

*Материал подготовлен на основе анализа положений Федерального закона № 44-ФЗ, постановлений Правительства РФ № 719 и № 878, а также правоприменительной практики ФАС России и судебных органов*.